Как защититься от недружественного поглощения. Формы и методы недружественных поглощений Что следует понимать под недружественным поглощением

К наиболее распространенным в современной России способам недружественного поглощения относятся следующие.

1. Постепенная агрессивная скупка компанией-рейдером недооцененных активов на открытом рынке или скрытая покупка акций у работников и других миноритариев, у местной администрации и государства без извещения остальных акционеров и менеджеров, в результате чего происходит перехват управления. Такая скупка может осуществляться непосредственно инвестором или представляющими его интересы брокерскими компаниями. Агрессоры могут скупать акции первого выпуска, чтобы затем попытаться оспорить законность второго. Это обусловлено тем, что дополнительная эмиссия чаще осуществляется с нарушением законодательства. Собрав некоторый пакет, рейдер вступает в переговоры с остальными собственниками и предлагает дать им возможность участвовать в управлении предприятием или продать свой пакет акций. Если при этом используются незаконные методы давления на них, действия рейдера переходят в криминал (в случае если акции не именные, возможна их кража; для этого достаточно предъявить в органы, осуществляющие регистрацию, поддельный документ о купле-продаже акций).

Возможные потери акционеров, не желающих продавать акции:

• изменение дивидендной политики и снижение в результате доходов по ценным бумагам, их ликвидности, рыночной стоимости;
• ослабление позиций при формировании органов управления;
• риск разрыва финансовых и иных связей (если акционер владеет партнерским предприятием).
• 2. Корпоративное давление путем:
  • создания искусственных экономических трудностей;
  • оспаривания прав собственности и организации параллельного реестра акционеров;
  • инспирирования многочисленных административных проверок деятельности со стороны государственных контрольных органов;
  • публикации в СМИ отрицательной информации о компании;
  • блокировки крупных пакетов акций, основанной на решении местного суда, которое позволяет изменить структуру голосов;
  • возбуждения в отношении общества и его руководителей исков и пр.
• 3. Бюрократический сговор, осуществляемый чаще всего по отношению к компаниям, основным акционером которых является государство, путем подкупа представителя его интересов - чиновника. Этот способ удобен, когда поглощающая фирма не в состоянии получить желаемый контрольный пакет акций в обозримом будущем, не может непосредственно обанкротить компанию-цель, поскольку это - вызов властям. Для защиты нужно тщательно отбирать и регулярно менять представителей государства на общем собрании акционеров.
• 4. Гринмейл (greenmail ) - корпоративный шантаж, связанный с предложением продать акции по повышенным ценам при условии, что другие владельцы, например институциональные инвесторы, не вмешиваются. Если продажи приобретают массовый характер, происходит падение курсовой стоимости ценных бумаг, что позволяет выгодно их скупить.

В классическом виде гринмейл выглядит следующим образом: атакующая компания приобретает на открытом рынке небольшой пакет акций преуспевающей корпорации, после чего новоиспеченные акционеры начинают публично критиковать ее руководство, обещать его сменить или заблокировать очередные стратегические шаги. Конечной целью является либо получение отступных за отказ от претензий, либо продажа своего пакета акций по завышенной цене.

В отечественном варианте некая фирма приобретает на рынке относительно крупный пакет акций (15-25% уставного капитала) компании-жертвы. Затем новый акционер объявляет себя ее стратегическим партнером, одновременно осуществляет враждебные действия в отношении ее руководства, например, организуя бесчисленные проверки со стороны властных структур. Конечной целью является проведение внеочередного собрания акционеров, на котором позиции старых владельцев акций будут максимально ослаблены. Когда те это поймут, с ними начинается торг о выкупе акций по цене, существенно превышающей рыночную.

Но иногда гринмейлеры ошибаются в оценке ресурсов компании-цели и несут крупные убытки.

На Западе гринмейл не очень распространен, поскольку деловое сообщество выработало систему защиты от него. Кроме того, такая компания немедленно попадает в черный список.

Гринмейл в России отличается неразборчивостью методов ведения борьбы, отсутствием у гринмейлеров реальных планов в отношении компании-цели, быстротой проведения операции.

Несмотря на внешне неприглядные действия захватчиков, специалисты считают гринмейл во многом положительным явлением, ибо чаще всего с его помощью происходит «отбраковка» слабых и нежизнеспособных компаний, постепенный процесс их перехода от слабых собственников к сильным. В последние годы это стали понимать и сами собственники.

5. Возбуждение процедуры банкротства (в России 2 / 3 случаев связаны с переделом собственности), которое имеет место, если компания не способна осуществлять платежи по долгам и кредиторы не одобряют предложенный менеджментом план мероприятий по выходу из кризиса (при этом интересы акционеров рассматриваются в последнюю очередь).

Управленческий персонал и совет директоров при этом теряют право контроля над корпорацией, которое переходит к назначенному судом ликвидатору или специально подобранному конкурсному управляющему.

Инициаторами банкротств могут быть:

• руководитель или собственник (осуществляют преднамеренное или фиктивное банкротство вследствие желания стать единоличным владельцем, отсрочить погашение долгов, скрыть увод активов, получить отступное, восстановить утраченные позиции с помощью замены команды и пр.);
• конкуренты, представители властных структур ради приобретения полностью или частично активов интересующего объекта по заниженной цене, в том числе для включения его в производственную цепочку; приватизация земельного участка; возвращение утраченного прежде права владения; отстранение неугодного руководства предприятия;
• кредиторы в случае, если не оплачена поставленная продукция. Они могут получить определенные выгоды от выкупа своих требований со стороны компании-покупателя, поэтому достаточно часто используются в качестве инициаторов дела о банкротстве. С помощью банкротства преодолеваются конфликты между группами акционеров, акционерами и менеджментом; поглощается против желания хорошо работающая компания или над ней устанавливается контроль внешнего управляющего; прекращается деятельность конкурента.

Многие финансовые структуры в России, приобретя долю компании, приводят ее в короткие сроки к банкротству с целью продажи по частям. При этом банкротятся не только неэффективные, но и нормально действующие фирмы с целью последующей распродажи элементов капитала.

6. Прямая фальсификация договоров купли-продажи акций и активов, «заказные» судебные действия по аресту акций или наиболее ликвидного имущества компании-цели с активным участием коррумпированных сотрудников правоохранительных органов. В частности, практикуются «заказные» проверки для получения хозяйственных документов и общего давления на собственников, открытие уголовных дел против первого лица, которое часто является и контролирующим акционером, и т.д.

Обычно с этим связан «букет нарушений», подпадающих под статьи Уголовного кодекса: подкуп должностных лиц регистратора и эмитента, незаконное получение информации, составляющей коммерческую тайну, коммерческий подкуп, принуждение к заключению сделки и т.д. Здесь работает простая формула захвата: «Если директор не сдается, его сажают» и в дальнейшем «Бизнес в обмен на прекращение уголовного преследования».

• 7. Использование технологии «белый рыцарь - черный рыцарь». В качестве «черного рыцаря» выступает некая таинственная структура, которая заваливает корпорацию исками и пр., специально создает конфликты, шантажирует компроматом, пытается воздействовать на партнеров, угрожает менеджерам, их родственникам и близким. Параллельно осуществляются попытки ее физического захвата. «Белый рыцарь», «случайно» узнав о ситуации, предлагает выкупить компанию за цену, превышающую предложение «черного рыцаря», но ниже рыночной. На самом деле оба «рыцаря» являются одной и той же компанией, разделенной специально ради сделки на две части.
• 8. Снижение стоимости компании, например, путем обвинения ее в нарушении экологического законодательства, распространения ложных сведений, имеющих в основе долю правды с целью сформировать у собственников представление о том, что бизнес является проблемным и от него лучше избавиться;
• 9. Хищение акций (долей) на основе поддельных документов (доверенностей, сфальсифицированных судебных актов и пр.). Похищенный пакет делится на части и несколько раз перепродается. В результате появляется новый добросовестный собственник - агент агрессора. Он инициирует проведение общего собрания с переизбранием совета директоров и изменением в составе команды управленцев. После этого осуществляется скупка акций у мелких владельцев, их вывод и полная реструктуризация захваченной корпорации. Несовершенство законодательства делает привлечение к ответственности за подобные преступления очень сложным.
• 10. Блокировка крупных пакетов акций, чтобы временно изменить соотношение сил сторон на общем собрании, для чего используются иски в местные суды. В результате можно осуществить перехват управления с последующим физическим захватом корпорации, соглашаются продать свои акции агрессору.

В России наиболее распространены следующие способы враждебного поглощения:

• консолидация - скупка мелких пакетов акций по завышенной цене и формирование их блокирующего пакета;
• оспаривание прав собственности на стратегически важные активы (материальные, нематериальные, например, права), в результате чего компания может обанкротиться;
• инициирование судебных решений, особенно связанных с ошибками при эмиссии акций;
• преднамеренное доведение фирмы до банкротства или целенаправленное понижение стоимости ее активов и их последующая скупка;
• скупка долгов, возникших в результате искусственно созданной ситуации, с целью возбуждения дела о банкротстве и назначении внешнего управляющего или их трансформации в имущественное участие;
• лоббирование приватизационных (доверительных) сделок с государственными акциями.

Практически любой метод поглощения доступен, прежде всего, тем, кто обладает ресурсами политического давления на собственников. Но на деле угроза недружественного поглощения не слишком высока, ибо ей препятствуют многие факторы;

• инвестор, стремящийся поглотить корпорацию, может сам столкнуться с конкурентами;
• постепенно становится дешевле бизнес покупать, чем захватывать методами, стоящими на грани законных, а то и прямо незаконных;
• опасность поглощения заставляет менеджеров повышать реальную эффективность компании, в результате чего прибыль от поглощения снижается, что делает его не целесообразным;
• менеджеры «жертвы» сами могут начать контратаку. Распространенным явлением в России остается посягательство на

доли в основном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Оно характеризуются следующими особенностями:

• атаке подвергаются крупные доли в уставном капитале общества;
• основной целью нападающих является контроль над ним;
• они предварительно договариваются с представителями судебных органов, государственных регистрирующих органов, нотариусами ит.д.

При этом повысить опасность враждебного посягательства на доли могут: их принадлежность физическим лицам; непринятие предварительных мер по их защите; отсутствие доверительных отношений между собственниками бизнеса и руководителями регистрирующего органа.

Пользуясь либеральностью нормативной базы, преступники в целом вполне законно с легкостью перехватывают в ООО управление, а затем и доли учредителей.

Со временем, видимо, рейдерство превратится в законную деятельность по скупке акций привлекательных, но недооцененных предприятий, пусть это и осуществляется вопреки воле их менеджеров. Специалисты считают, что такой процесс необходим для нормального функционирования рыночной экономики (хотя и не для всех приятный), и с ним надо не бороться, а вводить в цивилизованные рамки.

Бизнес существует по жестоким законам животного мира. В нем есть «волки» и «овцы», сильные «поедают» слабых. Разница лишь в том, что на лесной тропе хищник и жертва остаются один на один — и это основной принцип естественного отбора. В мире бизнеса даже самую сильную компанию легко превратят в «овцу» специалисты по корпоративным захватам, или рейдеры.

Во времена борьбы Британии за мировое господство рейдерами (от англ. «raider») называли военные корабли в одиночку уничтожавшие торговые корабли противника. По хитрости и вероломству им не было равных. По сути — это были «пираты в законе», «флибустьеры на службе Ее Величества».

В современном бизнесе рейдеры — это специалисты по перехвату оперативного управления или собственности фирмы с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. И если в развитых экономиках это означает скупку акций у мелких акционеров по цене выше той, которую может предложить руководство компании, то в России в самом разгаре «дикое» рейдерство. Здесь предприятия не покупают, а захватывают под любым предлогом и любыми средствами на несколько часов, чтобы тут же продать его основные активы заказчику налета.

Методы рейдеров порой очень далеки от норм деловой этики, но чаще всего вполне законны. В ход идут манипуляции общественным мнением, лоббизм, биржевые махинации. Не брезгуют рейдеры и силовыми захватами, а порой и подкупом. Главный расход в бюджете любого рейдерского захвата — это либо гонорары юристам, оспаривающим собственность, либо банальные взятки чиновникам, судьям, милиции.

Рейдеров принято делить на наемников, работающих под крышей крупной бизнес-структуры, и «свободных художников» (независимые команды). Наемником быть проще и безопаснее: работодатель предоставляет финансовые ресурсы и при необходимости защитит от ответных действий противника. Наемные рейдеры проводят рекогносцировку, разрабатывают стратегию захвата и после утверждения плана руководством обеспечивают его реализацию. За это они получают 20-25 процентов «добычи».

«Вольные стрелки» получают все, но при этом им приходится самостоятельно изыскивать необходимые для проведения операции средства (порой немаленькие) и защищаться в острых ситуациях. В дальнейшем поглощенные компании и / или их активы продаются по максимально высоким ценам заинтересованным лицам. Подобные рейдеры стараются действовать менее жестко. Ведь «проблемный» актив невозможно продать по максимальной цене, что идет вразрез с основным принципом работы — получением быстрой астрономической прибыли. К явной агрессии прибегают тогда, когда приобретают активы для себя, или тогда, когда начавшийся корпоративный кон­фликт уже не может быть урегулирован более или менее мирными способами.

За пять лет (с 2000 по 2004 годы) Торгово-промышленная палата России насчитала примерно 5 000 захватов. И только за один прошлый год — уже 1 900!

Бизнес, связанный с недружественными поглощениями, в настоящее время весьма популярен. За один захват средняя рейдерская фирмочка, в которой трудится полтора десятка человек, запрашивает от 500 000 до нескольких десятков миллионов долларов. Срок исполнения «заказа» — от трех месяцев до нескольких лет.

А ведь еще насколько лет назад термин «слияние и поглощение» ничего не говорил даже опытным российским юристам. Хотя механизмы, называемые ныне так красиво, активно использовались еще зарождающейся рыночной экономикой перестроечной России. Ныне на смену «пацанам в спортивных костюмах» пришли «белые воротнички» из отделов инвестирования. Вместо столь популярных в начале 90-х методов физического воздействия современные рейдеры активно используют административный и судебный ресурсы. Хотя и методы физического воздействия на топ-менеджмент компании-цели все еще остаются востребованными. Крупные корпорации, за копейки приобретая дорогие активы, расши­ряют границы своих империй и создают новые холдинги. Некоторые крупные торгово-промышленные и финансовые группы были созданы именно путем недружественных поглощений. Иногда рейдерская фирма является дочерней или аффилированной по отношению к таким структурам.

Последние десять лет в публикациях деловых СМИ на тему бизнес-конфликтов в качестве их участников регулярно упоминаются «Альфа-Эко», «Атон», «Вашъ финансовый попечитель», «Ведомство», «Интеко», МДМ, «Мечел», «Росбилдинг», «Разгуляй», Русский банк развития, «Русский проект», «Сигма». Некоторые из них — самостоятельные игроки, некоторые работают на кого-то. Отдельного упоминания в свете истории с ЮКОСом достойны «Роснефть» и «Газпром». Здесь было все: и заинтересованные государственные органы, и «нужные» решения суда, и неоднократные по­пытки силового перехвата управления, и мощная PR-кaм­пания. Фактически в случае с ЮКОСом мы имеем дело с агрессией против агрессора.

Как происходит захват власти

На рынке существует ряд игроков, использующих тактику слияний для расширения своего бизнеса. Их можно условно классифицировать следующим образом:

1. Финансово-промышленные группы, которые строят вертикально интегрированные холдинги «от сырья до покупателя».
2. Прямые конкуренты, стремящиеся к контролю над большей частью локального рынка конкретной продукции или услуги.
3. Инвестиционные компании, для которых недружественные поглощения являются способом заработка.
4. Специализированные компании, действующие в интересах сущест­ву­ющих либо потенциальных заказчиков.
5. Корпоративные шантажисты («greenmailers»).

Исходя из определения потенциально опасного для бизнеса субъекта, можно выделить следующие мотивации «захватчика»:

• увеличение доли на рынке;
• устранение конкурентов;
• установление контроля за продавцами или поставщиками;
• «приобретение доходов» атакуемой компании;
• перепродажа активов или компании в целом по более высокой цене;
• корпоративный шантаж.

Определившись с мотивами, «поглощающая компания» выбирает цель, после чего начинается самый важный подготовительный этап планирования захвата, практически не заметный для компании-цели, при этом в нем задействованы весьма серьезные силы и ресурсы. У организаций, специализирующихся на недружественных поглощениях, существует понятие «рейдпригодный объект». В первую очередь к ним относятся компании, стоимость бизнеса которых значительно дешевле, чем принадлежащие им активы. Зачастую это как раз неэффективные предприятия, которые не платят дивиденды, ущемляют права миноритарных акционеров. Подготовительный этап начинается со сбора и анализа информации — прежде всего открытой, находящейся в свободном доступе. Здесь, в частности, помогает мониторинг прессы, где упоминается интересующая рейдера организация. Сравнительно нетрудно получить в России и закрытую информацию. Например, данные, предоставляемые для налоговых органов юридическим лицом, сведения об экспортных и импортных операциях (таможня), о зарегистрированных на компанию недвижимости и транспортных средствах.

Стратегически важны данные о распределении акций между владельцами той или иной фирмы, не менее ценна инсайдерская информация. Наибольший интерес для «захватчика» представляют:

• корпоративная информация: учредительные документы, положения, регламентирующие деятельность органов управления, протоколы собраний, протоколы заседаний советов директоров, сведения о дочерних и зависимых обществах, о величине и структуре уставного капитала, оперативная информация об изменениях в реестре акционеров компании;
• финансово-экономическая информация: бухгалтерские балансы, сведения о наличии и структуре дебиторской и кредиторской задолженности, о наличии ликвидного имущества и его правовом статусе, информация об имеющихся обременениях имущества, информация о контрагентах компании-цели, информация о налоговой и банковской истории предприятия;
• сведения о менеджменте и собственниках компании-цели: данные о занимаемых должностных позициях, количестве принадлежащих им акций или долей в уставном капитале, способе приобретения и оплаты акций долей в уставном капитале, личная информация.

Как правило, ни одна успешная сделка по агрессивному захвату не обходится без участия федеральных или местных властей, органов судебной власти, правоохранительных и контролирующих ведомств. На представителей компании-цели демонстрация захватчиком плотного альянса с властями всегда производит сильнейшее впечатление. Административный ресурс никогда не афишируется, но при этом его незримое присутствие ощущается. Захватчик оценивает возможности привлечения СМИ, производит оценку правовых, экономических, административных рисков и затрат. Собрав или купив информацию о жертве, профессиональный рейдер разрабатывает план захвата с подробным бюджетом, как правило, 10-25 процентов от рыночной стоимости объекта.

В любом случае, если рейдеру удалось получить контроль над активами жертвы хотя бы на несколько часов — дело сделано. Формально фирма-покупатель захваченных активов — «добросовестный приобретатель», и на то, чтобы отсудить у нее (или у следующего покупателя) эти активы, если это вообще удается, уходят долгие месяцы и годы.

Стратегия захвата

В процессе реализации всякая стратегия недружествен­ного поглощения может многократно корректироваться в соответствии с конкретными обстоятельствами; кроме то­го, любая серьезная стратегия должна предусматривать не­сколько возможных вариантов развития событий, в зави­симости от которых компания-агрессор будет предприни­мать те или иные шаги. Но, как показывает практика, любой план эксплуатирует одну технологию, успешная реализация которой и является основой для ­по­глощения компании-цели. Эта технология включает в себя:

1. Создание для компании-цели таких условий, при которых будет невозможно осуществить быстрый вывод активов или же обременить ее существенными обязательствами, что сощутимо снизит стоимость предприятия.

Это достигается путем наложения ареста на основании судебных определений об обеспече­нии иска на все значимые активы организации, а также за­прета менеджменту предприятия заключать сделки, эми­тировать векселя и т.п. Определение обычно выносит суд общей юрисдикции или арбитражный по абсурдному иску миноритарного акционера, нового генерального директора обще­ства и т.п. в порядке применения обеспечительных мер.

В некоторых случаях, когда ресурсы компании-агрес­сора не позволяют ей получить нужное определение, арест активов компании-цели может быть осуществлен в рамках уголовного процесса на основании шагов, предпринимае­мых дознавателем, следователем или прокурором в ходе расследования уголовных дел.

2. Приобретение акций / долей, за­долженности компании-цели для того, чтобы установить юри­дический контроль над предприятием или хотя бы созда­ть условия, которые обеспечивали бы агрессору серьезное влияние на компанию-цель.

Этот способ применяют, например, когда большинство акций объекта «распылено» по мелким держателям, — акции скупают с целью собрать контрольный пакет. Поскольку легких рейдерских объектов остается все меньше и меньше, рейдерам приходится придумывать новые методы работы уже с консолидированными пакетами. Например, рейдеры не скупают акции, а фактически воруют активы, которые им интересны. В столице это, конечно же, недвижимость.

3. Создание условий, которые препятствуют проведению сроч­ных дополнительных эмиссий акций в целях уменьшения доли участия компании-агрессора в уставном капитале компании-цели в процентном отношении.

Данные условия обычно создаются либо путем наложе­ния запретов на проведение дополнительной эмиссий с помощью определений об обеспечении иска, либо с помо­щью достижения соответствующих неформальных догово­ренностей с уполномоченными регистрирующими органа­ми исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В некоторых случаях указанные действия совершаются вместе с шагами по нейтрализации активности крупных акционеров компании-цели.

4. Проведение мероприятий, направленных на нейтрализацию дей­ствий крупных акционеров компании-цели.

Эти мероприятия в самом общем случае именуются блокировкой. В результате применения этого приема в корпоративной борьбе крупный акционер (участник) ком­пании-цели, по крайней мере, на некоторое время, лишает­ся возможности осуществлять права по принадлежащим ему акциям (долям). С помощью блокировки агрессор так­же добивается уменьшения общего количества голосов на общем собрании акционеров (участников) компании-цели, необходимых для принятия важных решений. Второй вспо­могательной целью использования блокировки является видимое снижение стоимости пакета акций (доли) в глазах соответствующего собственника.

Отдельным способом нейтрализации собственников кру­пных пакетов акций является передача реестра другому ре­гистратору на основании определений различных судов о принятии мер в обеспечение иска. В дальнейшем крупный пакет просто похищается у собственника и многократно пе­репродается добросовестным приобретателям, но об этом более подробно будет сказано ниже.

5. Совершение враждебных корпоративных действий в отношении компании-цели.

В основном эти действия сводятся к проведению вне­очередных общих собраний акционеров (участников) ком­пании-цели и формированию параллельных органов уп­равления предприятием. Также довольно часто враждеб­ные корпоративные действия материализуются в виде су­дебного оспаривания действий и решений органов уп­равления компании-цели. В отношении компании-цели инициируется значительное число часто абсурдных ис­ков. Однако, как показывает практика, они сильно дейст­вуют на нервы руководителям и крупнейшим акционерам компании-цели.

Используя несовершенство действующего законода­тельства, агрессоры часто осуществляют враждебные кор­поративные действия в дополнение к другим в качестве средства устрашения или психологического воздействия. Например, если дополнительный выпуск ценных бумаг ак­ционерного общества может быть признан недействитель­ным в течение трех месяцев с даты начала его размещения, то решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об утверждении отчета об итогах этого выпуска ценных бумаг может быть оспорено в течение более дли­тельного срока. На практике этим часто пользуются, прав­да, обычно безрезультатно.

6. Проведение политики, направленной на дестабилиза­цию ситуации в компании-цели, а также создание последней раз­личных проблем с поставщиками, потребителями, фис­кальными и правоохранительными органами, органами го­сударственной власти и управления.

Указанные действия сводятся к направлению различ­ных жалоб и заявлений в государственные, правоохрани­тельные и фискальные органы. Довольно часто компа­нии-агрессоры прибегают к такому испытанному приему, как возбуждение уголовного преследования по надуман­ным основаниям в отношении руководителей предпри­ятия-цели, его основных акционеров. Большое внимание уделяется также работе с контрагентами предприятия: основных поставщиков и покупателей щедро снабжают дезинформацией о близком банкротстве компании-цели, что часто приносит плоды. Например, поставщики отка­зываются поставлять комплектующие на условиях от­срочки платежа, требуя предоплату. Такие внезапные ­из­менения сбытовой политики основных поставщиков спо­собны полностью парализовать нормальную работу ком­пании-цели, при этом ее руководство вынуждено вести войну на два фронта: с агрессором и с собственными контрагентами.

7. Проведение мощной компании в средствах массовой информации, направленной на дискредитацию руководи­телей предприятия, ее основных акционеров.

Анализ многочисленных проектов по недружественным поглощениям показывает, что компании-агрессоры доволь­но часто используют в своей деятельности СМИ, с помо­щью которых ведется массированная кампания по дискре­дитации руководителей компании-цели и ее основных ак­ционеров. Такие РR-кампании дают определенные резуль­таты, особенно в тех случаях, когда требуется оказать пси­хологическое давление на органы государственной власти и управления, а также на суды, рассматривающие дела, связанные с корпоративными конфликтами.

Иногда кампании по дискредитации организуются с це­лью последующего возбуждения уголовных дел «по ре­зультатам публикаций». Газета с сомнительной публика­цией совершенно случайно оказывается на столе у проку­рора, который, как известно, обязан реагировать на все со­общения о преступлениях, опубликованные в средствах массовой информации.

8. Осуществление мер, направленных на перехват управления в ком­пании-цели.

Эти меры обеспечивают установление физического кон­троля над компанией-целью. Без перехвата управления го­ворить о поглощении предприятия не имеет смысла.

9. Проведение мер, способствующих физическому удержанию ком­пании-цели.

После перехвата управления необходимо удержать ком­панию-цель или хотя бы осуществить быстрый вывод ее ак­тивов. Очевидно, что, захватив компанию-цель, агрессор должен подумать о ее дальнейшей обороне. С целью орга­низации эффективной обороны агрессор должен, по меньшей мере, выявить потенциальных новых агрессоров и при­нять меры для нейтрализации их возможных притязаний, а также проанализировать направления возможных ударов.

10. Совершение шагов, обеспечивающих ликвидацию конфликта по­сле установления физического контроля над компанией-­целью.

Такие шаги призваны минимизировать число недоволь­ных поглощением предприятия и, следовательно, снизить риск возможного захвата предприятия этими лицами. К их числу обычно относятся бывшие руководители компании-­цели, ее крупнейшие акционеры, органы государственной власти и управления, а также лица, осуществлявшие крими­нальное или неформальное силовое покровительство пред­приятию. Как правило, проблемы с перечисленными выше лицами решаются в ходе переговоров, по результатам кото­рых бывшие руководители и крупнейшие акционеры могут получить приличные компенсации, органам государствен­ной власти и управления обычно обещают увеличение чис­ла рабочих мест и регулярные налоговые выплаты, предста­вители же криминальных и силовых структур получают со­лидные «отступные».

Компания захвачена. Что дальше?

Для того, чтобы зафиксировать первоначальное положение компании-цели после ее захвата, используются следующие технологии:

1. Продажа имущественного комплекса компании-цели.

Дружественному акционеру предлагают приобрести имущественный комплекс по минимальной цене. Для большей убедительности прикладывают к комерческому предложению копию договора ку­пли-продажи, который, разумеется, является фальшивкой. Логика предложения понятна: раз компания-цель лиши­лась всех своих активов, то и ее акции уже ничего не стоят, а потому разумно продать их хоть за какие-то деньги.

Возмущенный акционер немедленно подает иск по месту нахождения покупателя имущественного комплекса, требуя признать недействительной соответствующую сделку куп­ли-продажи, и просит наложить арест на все имущество предприятия, ставшего объектом нападок рейдеров.

Эта технология имеет ряд недостатков. Например, в ка­честве продавца по липовой сделке выступает сама компа­ния-цель, что дает ей возможность обжаловать это оп­ределение. Поэтому такие судебные акты должны появ­ляться в поле зрения предприятия по истечении срока их обжалования, что не всегда удобно.

Кроме того, несложно заметить и другой подвох. Под­судность такого иска всегда будет альтернативной, так как одним из ответчиков является сама компания-цель. Указан­ное наводит на странные мысли. Зачем акционеру, напри­мер, из Москвы, понадобилось ехать в Иркутскую область, когда он мог просто все сделать, практически не выходя из дома. Дело в том, что в Иркутской области с судом смогли договориться, а в Москве — нет. Да и адвокатам компании-­цели придется туда съездить. Путь неблизкий, а время идет.

2. «Продажа» имущественного комплекса с использова­нием комиссионера.

Эта технология лишена недостатков своей предшест­венницы. Сама компания-цель в деле обычно не участвует. Спор разворачивается за пару тысяч километров от места нахождения предприятия. В суд обращается кто-нибудь из местных любителей Бахуса с иском к какой-нибудь побли­зости зарегист­рированной компании, при этом поклонник древнего бога утверждает, что нанял эту нехорошую ком­панию для приобретения в его собственность уже упоминавшегося имущественного комплекса компании-цели. Ко­миссионер сделку купли-продажи заключил, а сам комплекс комитенту не передает. Последний, опасаясь, как бы чего не вышло с вожделенным имущественным комплек­сом, просит высокий суд обязать комиссионера передать ему имущест­во, а пока будет идти судебное разбиратель­ство, на имущественный комплекс накладывается арест, сопровождающийся различными запретами, например, на регистрацию перехода права ­собственности на недвижи­мое имущество.

Формально компания-цель в споре не участвует, а по­тому даже жалобу на определение об обеспечении иска подать не имеет права. С подведомственностью вопросов не возникает, так как истец — гражданин; с подсудностью, надо заметить, тоже.

3. «Продажа» контрольного пакета акций компании-цели с ис­пользованием комиссионера.

Ситуация, полностью идентичная описанной выше. Только в качестве имущества, которое незаконно удержи­вает недобросовестный комиссионер, выступает контроль­ный пакет акций компании-цели, на который и накладыва­ется вожделенный арест. А он по ситуации может со­провождаться запретом вносить изменения в реестр акцио­неров. Иногда для полной юридической чистоты арест на­кладывается на акции ­ их непосредственных владельцев.

4. Предварительный «договор» купли-продажи кон­трольного пакета акций компании-цели.

При использовании этой технологии два сомнительных гражданина спорят о понуждении одного из них к заклю­чению основного договора купли-продажи контрольного пакета акций компании-цели. Дескать, между сторонами был заключен предварительный договор, ответчик этот ис­комый пакет уже приобрел, а истцу продавать отказывает­ся. Поскольку ответчик может продать эти акции любому лицу, истец просит суд наложить арест на акции.

Еще одним распространенным способом дестабилизации положения в компании-цели является хищение акций с последующим использованием института добросовестного приобретателя. Наиболее легким объектом подобных преступных посягательств являются бездокументарные ценные бумаги.

Законодательство РФ о ценных бумагах определяет мо­мент перехода права собственности на акцию, выпущен­ную в бездокументарной форме. Указанное право перехо­дит к приобретателю в момент внесения приходной записи по его лицевому счету в реестре акционеров. Таким обра­зом, для того чтобы похитить акции, выпущенные в бездо­кументарной форме, необходимо и достаточно любыми средствами обеспечить списание акций с лицевого счета интересующего акционера и зачислить их на лицевой счет другого акционера. В дальнейшем с помощью целой це­почки последующих сделок похитители используют ин­ститут добросовестного приобретателя, оставляя незадач­ливому акционеру возможность предъявления иска ­реги­стратору о возмещении причиненных убытков.

В подавляющем большинстве случаев способы хищения ценных бумаг сводятся к четырем наиболее часто встре­чающимся:

1. имитация сделок (или незаконные сделки) с акциями;
2. манипуляции с реестром акционеров общества;
3. обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера;
4. комплексный способ хищения акций.

Какие ошибки допускают руководители

Вряд ли возможно переоценить роль руководителя в деле о корпоративных конфликтах. Наивно полагать, что захватываются только компании со слабым менеджментом. Казалось бы, опытный руководитель должен уделять большое внимание профилактике корпоративных захватов, информации о которых в наше время предостаточно. Источни­ками информации о реальных масштабах явления служат деловая пресса, различные электронные СМИ, каналы прямого обмена сведениями между владельцами и директорами предприятий, объединения предпринимателей. Такую информацию главные участники корпоративных отношений по­лучают и от своих специалистов и постоянных внешних консультантов, а также в процессе участия в различных очных тренинговых форумах (лекции, семинары, деловые игры, фундаментальное повышение ква­лификации путем получения нового образования и т.п.). Но, тем не менее, многие владельцы бизнеса и их топ-менеджеры не представляют себе существа и остроты пробле­мы. Следовательно, в роковой час начала корпоративной атаки на их собст­венность и иные материальные интересы, как правило, оказываются не способными дать серьезный отпор агрессору.

Причин такого парадок­сального положения дел довольно много. Причем имеют они различ­ную природу: в их совокупности находят место и обстоятельства пси­хологического свойства, и глубинные ­микроэкономические тенденции. Выделим главные.

1. Психологический эффект недооценки. Как и бытовой пожар, наводнение или землетрясение, разрушительный корпоративный конфликт отно­сится к оценочно-вероятным событиям. Кому-то суждено их мино­вать, кому-то нет. Одновременно владельцы бизнеса, будучи профессионалами, понимают, что построение системы корпоративной обороны — достаточно капиталоемкое мероприятие. И нередко ре­зоны экономии финансовых ресурсов перевешивают резоны стра­ховки. Поэтому чаще всего о корпоративной защите всерьез начи­нают думать тогда, когда подготовленный бизнес-пиратом проект уже начинает осуществляться, и поскольку его главным фактором выступает неподготовленность предприятия-цели, радикальные ме­ры защиты бизнеса на этой стадии оказываются тщетными.

2. Преувеличение фактора «личных связей». Считается, и не без оснований, что отечественное предпринимательство в принципе не­возможно без прямой поддержки или общего покровительства различных государственных структур либо их руководителей. Крупные инвесторы и руководители предприятий не расстаются с уверенностью, что в случае применения потенциальным корпора­тивным противником даже наиболее дерзких схем вроде судебного перехвата ­управления или отъема собственности власти их под­держат.

3. Фактор колоссальной занятости владельцев и директоров российских предприятий. Следует исходить из того, что корпора­тивное (управленческое и правовое) обустройство бизнеса не входит в систему главных их приоритетов. Это тем более справедливо и для конструирования системы обороны бизнеса от недружественно­го поглощения и корпоративного шантажа. Указанные проблемы не могут конкурировать, к примеру, с борьбой за клиента в усло­виях все более обостряющейся конкуренции или с финансовым и на­логовым планированием.

4. Высокая концентрация собственности. Большая часть отече­ственного бизнеса представлена ФПГ, холдингами и иными фор­матами крупных интегрированных корпораций. Корпоративные центры последних настолько порой уверены в общем превосходст­ве в мощи (финансовой, лоббистской и т.п.) над потенциальными агрессорами, что не рассматривают защиту бизнеса как актуальную тему.

5. Общий непрофессионализм собственника. Некоторая часть предпринимателей начинает понимать, что построение эффектив­ной системы обороны бизнеса — удел специалистов. Однако для того, чтобы понять, качественный ли экспертный продукт продают многочисленные специализирующиеся на данной проблематике фирмы, необходимо хотя бы в общем владеть ситуацией. Между тем кор­поративно-управленческая и правовая компетент­ность многих руководителей наших крупных компаний оставляет желать лучшего. Поэтому феномен неподготовленности к корпоративной обороне часто просто выражается в создании псевдонадежных схем, в от­ношении которых у пользователей существует иллюзорная уверен­ность в их работоспособности. Другая, более много­численная группа предпринимателей (в особенности это касается владельцев ФПГ и холдингов), обзаведясь большим шта­том собственных сотрудников, представляющих специальности «на все случаи жизни», по­ручает им и проекты защиты собственного бизнеса. Таким «специалистам», как правило, банально не хватает знаний и опыта для решения столь сложных задач.

6. Отсутствие должной общей корпоративной культуры. Главным ее проявлением, как особо будет показано в дальнейшем, является пренебрежительное отношение контрольных участников компаний к миноритарным акционерам. Между тем последние яв­ляются лицами, кровно заинтересованными в стабилизации корпо­ративных отношений и, как правило, готовы если не финансовы­ми, то уж во всяком случае интеллектуальными и организацион­ными ресурсами участвовать в создании гармоничных управ­ленческих конструкций, фрагментами которых и выступают адап­тированные к данному предприятию системы профилактики кор­поративных конфликтов.

7. «Красный менеджмент» — одна их особенностей российского бизнеса. «Красный директор» — это воспитанник советской менеджерской школы. Он медлителен, не любит дорогих адвокатов, полагается на заводского юриста и преданность трудового коллектива, скорее проигнорирует судебное заседание где-нибудь в Дагестане или Чечне, которое рассматривает иск к предприятию. К сожалению, именно предприятия с этим видом ­управления первыми становятся добычей рейдеров.

О том, как обезопасить свой бизнес от возможного нападения рейдеров и как себя вести во время захвата власти, читайте в материалах наших авторов В.В. Миловидова и Ю.В. Коневой «Как защитить свой бизнес от рейдеров» и С.В. Россола «Защита от рейдеров: учитываем нюансы в уставе АО», которые опубликованы в № 10, 2006 журнала «Юридический справочник руководителя». Из статей вы узнаете эффективные профилактически и оборонительные тактики.

Враждебное поглощение - установка полного контроля над компанией или предприятием без согласия собственника.

Захват активов влечет за собой смену управляющего состава (менеджмента) и переход контроля над хозяйственно-финансовой деятельностью предприятия к другим собственникам.

Особенности враждебных поглощений

• в роли агрессора выступает внешняя компания, либо группа физических лиц (внешнее рейдерство);
• к захвату контроля над собственностью прибегают акционеры компании — один или несколько собственников с долей в уставном капитале и внушительным пакетом акций предприятия (внутреннее рейдерство).

Цели и мотивы

• устранение конкурентов — захват производится с целью ликвидации конкурирующей компании;
• оптимизация производства — сокращение раздутого штата управленцев, ликвидация дублирующих должностей, модернизация предприятия и повышение его эффективности;
• захват с инвестиционной целью. В этом случае поглощение компании рассматривается, как способ вложения свободных денег и участие в бизнесе, приносящем хорошую прибыль;
• получение контроля. Это еще одна форма размещения свободных средств за счет обретения контроля над активами предприятия (производственными площадями, зданиями, участками земли);
• захват с целью перепродажи. Объем средств, направленных на захват предприятия, обычно ниже, чем его реальная рыночная стоимость. Поэтому, после получения контроля, новый собственник выставляет компанию на продажу.

Схемы рейдерских захватов

По «белой схеме»

По «серой схеме»

По «черной схеме»

Рейдерство наносит ущерб не только компаниям, но и экономике. Защитой компании от угрозы захвата занимается служба собственной безопасности, юридический отдел. В их обязанности входит выявление признаков, указывающих на возможное враждебное поглощение.

Недружественное поглощение - это процесс перехода прав собственности на организацию любой формы собственности, осуществляемый при помощи специально инициированного конфликта помимо воли собственника, с участием коррумпированных административного и судебного ресурсов и с применением «технологий» хищения акций и различных мошеннических схем, а также трактовкой в свою пользу неоднозначных положений нормативных и законодательных актов.

Сложился ряд подходов к анализу процессов слияния и поглощения. Одним из основных является принцип недостаточной эффективности предприятий. При этом необходимым условием для выхода предприятия из кризиса, который связан с высоким уровнем затрат на производство и реализацию продукции, является смена неэффективного менеджмента компании. Слияния и поглощения рассматриваются в этом случае как наиболее радикальное решение задачи повышения эффективности предприятия. Другая теория, получившая название теории гордыни (от англ, hubristheory), зародилась в конце 1980-х гг. Согласно ее принципам руководителям компании-агрессора присуща чрезмерная склонность к рискованным операциям и большие амбиции, которыми объясняется недостаточная основательность готовящегося инвестиционного проекта.

Иными словами, высший менеджмент компании-инициатора поглощения предполагает, что может оценить поглощаемую компанию лучше, чем это делает рынок, и сумеет повысить ее рыночную стоимость (в подобной логике проявляется «гордыня»).

Возрастание эффективности деятельности объединенной в результате поглощения компании - еще один подход в рассмотрении причин данного явления. В результате интеграции хозяйственных и производственных процессов открываются новые возможности использования связанных с этим преимуществ: экономия на логистических издержках и масштабах производства, более глубокая специализация имеющихся активов, экономия при параллельно выполняющихся циклах производственного процесса и т. п.

Еще одной областью применения слияний и поглощений является вывод части капитала из отраслей, находящихся в депрессивном состоянии и испытывающих сокращение спроса на произведенную ими продукцию. В этом случае при помощи диверсификации возможно полноценно использовать производственные мощности компании. Помимо этого, диверсификация нередко является первым шагом к реструктуризации хозяйственной стратегии компании, ее переориентации на выпуск новой номенклатуры товаров и услуг.

Некоторые исследователи рассматривают слияния и поглощения как реакцию на сигнал рынка о недооцененности какой-либо компании. Высокая кредитоспособность и устойчивое финансовое положение способствуют привлечению внимания к такой компании как к потенциальному объекту поглощения. Названные процессы являются важнейшим средством ограничения, перераспределения или устранения конкурентного соперничества на рынке.

Изучение генезиса процессов недружественных поглощений в России позволило выявить четыре основных этапа.

Первый этап длился с середины 1990-х гг. по 2000 г. и характеризовался первоначальной технологией захвата предприятия, выступающего как примитивная скупка акций у работников предприятия.

Второй этап продлился с 2000 по 2004 г. Однако рейдеры уже пытаются не только купитьакции, используя всевозможные способы завлечения и давления, но и банально украсть.

На третьем этапе, с 2005 по 2006 г., цель остается прежней - формирование контрольного пакета акций, однако методы ее достижения уже другие. Активно используется формула «бизнес в обмен на прекращение уголовного преследования».

Начиная с 2006 г. идет четвертый этап, который характеризуется тем, что борьба с рейдерством на федеральном уровне заставила большинство рейдеров отказаться от наиболее «черных» и незаконных схем поглощения предприятия и начать процесс «обеления» рейдерства и, соответственно, размежевания участников этого рын- ка.Поэтому экономическая безопасность страны должна обеспечиваться прежде всего эффективностью самой экономики, т. е., наряду с защитными мерами, осуществляемыми государством, она должна защищать себя сама - на основе высокой производительности труда, ста труда, качества продукции и т. д., и обеспечение экономической безопасности страны не является прерогативой какого-либо одного государственного ведомства, службы. Она должна поддерживаться всей системой государственных органов, всеми звеньями и структурами экономики. Среди главных причин, обусловивших процессы недружественного поглощения, можно назвать следующие:

• - объективные причины: несоответствие размера уставного капитала реальной стоимости активов предприятий - стоимость бизнеса ничтожна по сравнению со стоимостью, в первую очередь, земли, на которой расположено предприятие;
• - пробелы в существующем законодательстве, позволяющие осуществлять махинации с реестром акционеров, скупать за бесценок акции;
• - возможность получать легальным путем любую информацию о предприятии, в том числе немотивированным путем через всевозможные проверки со стороны силовых ведомств; возможность фальсифицировать учредительные документы, решения органов управления хозяйственных обществ, злоупотреблять правом на судебную защиту", изменять целевое назначение использования земельных участков;
• - субъективные причины: низкий уровень ответственности отдельных руководителей за сохранение численности трудовых коллективов; неоправданное перепрофилирование производства; целенаправленное снижение стоимости активов в целях уменьшения размеров налоговых и иных платежей; личное обогащение директоров государственных унитарных предприятий.

Как правило, все причины существования «недружественных» поглощений взаимосвязаны и взаимодополняемы. Так, коррупция в правоохранительных органах и судах в совокупности с несовершенной законодательной базой приводит к тому, что у бизнесменов складывается убеждение в невозможности добиться непредвзятого оперативного разбирательства и справедливого решения споров, что заставляет жертву рейдерской атаки искать любые возможные способы, в том числе и неправовые, для защиты своего бизнеса.

При этом существующая правовая база остается незадейство- ванной или используется частично, что, в свою очередь, не позволяет эффективно оценивать ее состоятельность, обнаруживать пробелы, создающие прецеденты для рейдерских действий, связанных с неправовыми способами применения законов (табл. 18).

Текущие корпоративные конфликты по отраслям В 2004-2010 гг.(в млн. долларов)

Таблица 18

Заметен существенный рост суммы сделок происходящих конфликтов. Пиковым по числу и сумме сделок стал 2007 год. С началом экономического кризиса количество сделок сократилось, что было связано с ограничением средств у потенциальных захватчиков. В лидерах среди «конфликтных» отраслей остается нефтегазовая, что обусловливается высокой ликвидностью таких хозяйствующих субъектов. На втором месте - машиностроение, на третьем - финансы. Наиболее прибыльные отрасли постоянно находятся в процессах корпоративных конфликтов, в том числе и в период финансового кризиса.

Корпоративные конфликты включают в себя недружественные поглощения, которые являются одним из факторов, влияющих на экономическую безопасность России. Это выражается в следующем: а) злоупотреблениях, совершенных в ходе приватизации, которые трансформировались в хищения и прочие незаконные операции с пакетами крупных промышленных предприятий; б) активном использовании административного ресурса и коррумпированных правоохранительных органов; в) посягательствах на незаконные захваты предприятий оборонного характера, которые вызывают широкий общественный резонанс, так как мишенью захватчиков становятся градообразующие предприятия, обеспечивающие значительную часть населения рабочими местами.

Рейдерство становится при этом более похожим на «беловоротничковый» уголовный промысел, совершаемый организованными преступными группами. Подобные тенденции ведут к еще большей криминализации данного явления, что повышает его общественную опасность.

Рейдерская деятельность наносит серьезный ущерб экономике, а лиц, занимающихся этим видом противоправной деятельности, как правило, не интересует производство, и захват завершается расхищением наиболее ликвидных активов предприятий и перепродажей недвижимости.

Предприятия, подвергшиеся рейдерским атакам (и неблагополучные, и развивающиеся), как правило, дестабилизируют социально-экономическую обстановку в регионе, создают угрозу нормальной жизни тысяч людей. При этом, чем выше экономическое значение предприятия и его доля на рынке, тем серьезнее последствия рейдерского захвата для региона.

Поиск решений, направленных на уменьшение пагубного влияния последствий недружественных поглощений на экономику России, а также повышение уровня защищенности финансовохозяйственной деятельности, особенно акционерной формы от подобного рода угроз, видится одной из наиболее острых и требующих исследования задач.

По данным Счетной палаты, в России ежегодно совершается от 60 до 70 тыс. рейдерских атак. При этом большинство рейдерских структур сосредоточены в Москве, а в разработке у рейдеров находятся около 90% столичных предприятий . Понятно, что среди приоритетов экономической безопасности следует особо выделить обеспечение экономической безопасности хозяйствующих субъектов столицы посредством их защиты от недружественных поглощений.

Кампании, имеющие признаки недружественных действий, могут иметь несколько сценариев развития: поражение компании- агрессора (отказ от каких-либо планов атаки предприятия-цели); гринмейл-кампания (отказ от первоначальных планов по захвату корпоративного контроля и выставление управляющим компании- цели предложения о покупке аккумулированного пакета ее акций по за-вышенной цене); захват корпоративного контроля. Таким образом, гринмейл и недружественное поглощение имеют общие методы и средства реализации и часто организовываются одними и теми же хозяйствующими субъектами.

Нередки случаи, когда атака, имеющая целью захват корпоративного контроля, начинается как гринмейл, целью которого является определение уровня готовности акционеров и менеджмента предприятия-цели защищать свой бизнес. Поэтому тактика защиты компании-цели будет тем более эффективной, чем раньше она будет начата.

Выделяются характерные признаки, по которым предприятие может делать предварительные выводы о начале направленной против него кампании по недружественному захвату корпоративного контроля. Это дает возможность принять меры по защите на самой ранней стадии. К ним относятся: резкое увеличение количества внезапных проверок со стороны контролирующих органов; появление в средствах массовой информации материала, освещающего деятельность предприятия и его руководителей в негативном аспекте; появление миноритарных акционеров, требующих предоставления копий различных документов; обращение миноритарных акционеров, владеющих в совокупности более чем 1% акций компании, в судебные органы с исками, направленными на защиту прав акционеров.

Существуют два метода защиты от недружественных поглощений:

• 1) подготовиться к «нападению», заблаговременно применив комплекс «антизахватных мер», активно используемых в мировой и российской бизнес-практике, и таким образом сделать недружественное поглощение невозможным;
• 2) применить комплекс оборонительных мер непосредственно в ходе захвата, заставив «налетчика» либо заплатить высокую цену за поглощение компании, либо отказаться от своих планов.

На стадии профилактики и упреждения недружественного поглощения необходимо: 1) внесение в учредительные документы компании специальных поправок, затрудняющих недружественное поглощение (установление запрета на вхождение третьих лиц в уставный капитал, усложнение процедуры уступки доли в уставном капитале и др.); 2) использование трудового права - заключение с ключевыми работниками-акционерами и доверенными менеджерами трудовых соглашений на условиях «золотого парашюта» (в этом случае захват предприятия, даже если он и состоится, позволит блокировать захватчика и взыскать с него существенные суммы выходных пособий); изменение места регистрации предприятия; изменение организационно-правовой формы компании; реорганизация «компании-цели»; передача функций единоличного исполнительного органа управляющей компании; соблюдение «юридической чистоты» корпоративной документации и процесса заключения сделок; защита реестра акционеров.

Непосредственно на стадии агрессивного захвата целесообразно осуществить следующие меры:

• - контрнападение на акции захватчика; инициирование различных судебных процедур в отношении «захватчика»;
• - возбуждение «компанией-целью» или родственными ей структурами судебных разбирательств против атакующей стороны;

искусственное создание дружественной кредиторской задолженности «компании-цели»;

• - выход на переговоры с «агрессором»;
• - слияние с конкурирующей по отношению к агрессору компанией;
• - продажа наиболее привлекательных активов компании в случае атаки налетчика.

Об угрозе недружественного поглощения предприятия менеджменту необходимо подумать заранее, но, как правило, этому не уделяют должного внимания. Главной задачей менеджмента является выяснение: угрожает ли компании риск рейдерства, какие слабые места организации бизнеса может использовать рейдер, какие профилактические меры организационного характера можно предпринять для устранения неоправданных рисков недружественного или противоправного поглощения, как правильно распределить финансы и активы для поддержания рентабельности и обеспечения безопасности бизнеса.

Для оценки защищенности или незащищенности предприятия можно использовать такие показатели, как:

• 1) степень размытости акционерного капитала на предприятии;
• 2) собственность (доля основных средств в валюте баланса характеризует наличие у предприятия ликвидного имущества):
  • - недвижимость (земельные участки, здания, сооружения);
  • - средства производства, машины и оборудование;
  • - интеллектуальная собственность;
• 3) финансово-экономическое состояние предприятия;
• 4) дивидендная политика предприятия: систематически ли выплачиваются дивиденды;
• 5) рентабельность и привлекательность бизнеса;
• 6) внешние факторы, облегчающие рейдерам их деятельность;
• 7) коррумпированность властных структур региона, в котором находится предприятие;
• 8) внутренние конфликты на предприятии.

Законодательство остается слабым звеном в системе мер защиты от недружественных поглощений. Необходимо правовое определение рейдерства как преступления и нецивилизованного передела собственности и закрепление механизмов правового противодействия ему. Существует насущная необходимость формирования и внесения в УК РФ самостоятельного нового состава преступления под названием «рейдерство». Преимущества включения данного состава в УК РФ состоят в том, что существенно облегчатся: 1) возможность выявления и квалификации такого преступления и возбуждения уголовного дела; 2) расследование таких преступлений (доказательная база станет гораздо менее объемной), поскольку акцент будет сделан на объективной стороне; 3) контроль и накопление статистики по расследованию дел такого типа.

Рейдерство тесно связано с коррупцией. Коррупция - это не просто явление, которое затрагивает экономическую, социальную и политическую жизнь страны. Она пронизывает всю систему власти и может поразить значительную часть инструментов, обеспечивающих взаимодействие общества и власти. Только коррупция могла породить условия для возникновения «черного» рейдерства, предполагающего противозаконный корпоративный захват предприятий и производственных активов.

Российское рейдерство почти полностью зависимо от коррупции, и ее широкое распространение позволяет захватывать предприятия с грубыми нарушениями законности и правопорядка. При высоком уровне коррупции рейдерство как вид деятельности, несомненно, будет принимать самые изощренные формы, поскольку бизнес следует по пути упрощения схем. Однако в этой тесной связи есть слабое место - воздействуя на самые коррупциогенные сферы рейдерства, а именно, нанося взвешенные удары по «черному» рейдерству, можно заметно снизить и уровень коррупции. Существенным здесь является выявление признаков заинтересованности государственных органов при рейдерских захватах.

• URI.: http://www.mvd.ru/press/inlerview/6125/

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

Национальный исследовательский ядерный университет «МИФИ»

ЭКОНОМИКО-АНАЛИТИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

КАФЕДРА «УПРАВЛЕНИЕ БИЗНЕС - ПРОЕКТАМИ»

РЕФЕРАТ ПО КУРСУ:

«ЭКОНОМИЧЕСКАЯ БЕЗОПАСНОСТЬ»

«РЕЙДЕРСКИЕ ЗАХВАТЫ. НЕДРУЖЕСТВЕННЫЕ ПОГЛОЩЕНИЯ И СЛИЯНИЯ»

ВЫПОЛНИЛ:

СТУДЕНТ ГРУППЫ У8-724

ЩЕРБИНИН А. А.

ПРЕПОДАВАТЕЛЬ: БАЯНДИН Н.И.

Введение

За 2002-2007 гг. российский рынок слияний и поглощений вырос в стоимостном выражении почти в 5 раз (с 12,2 млрд. долл. до 59,7 млрд. долл.), а в 2008 г. было совершено слияний и поглощений, по предварительным оценкам, на 50-52 млрд. долларов, что составляет около 6% валового внутреннего продукта и сравнимо с объемом иностранных инвестиций в российскую экономику. По данным Redeal Group.

Слияния и поглощения являются одной из основных стратегий роста компаний, используемой их руководством как альтернатива органическому росту, а зачастую и вместе с ним. Поскольку конкуренция в большинстве секторов российского рынка еще оставляет возможности для консолидации, для многих российских предприятий именно слияния и поглощений могут стать способом наращивания рыночной стоимости, привлечения инвестиций, увеличения объемов продаж и доли рынка, доступа к новым технологиям, а также достижения других конкурентных преимуществ.

Однако статистика показывает, что слияния и поглощения очень часто не приносят компаниям желаемых результатов. По данным KPMG, лишь в 34% слияний действия менеджеров привели к увеличению стоимости бизнеса, только 20% компаний удалось добиться поставленных в процессе слияний и поглощений целей. 57% образованных в процессе слияния компаний отстают в развитии от конкурентов, а в 61% случаев акционеры несли потери вследствие того, что инвестиции в слияния и поглощения не окупились.

В российских условиях проблема усугубляется такими факторами, как молодость рынка, несовершенство законодательства, большое количество незаконных (или формально законных, но осуществленных внеправовыми, нецивилизованными способами) поглощений - «рейдерских» захватов и корпоративных войн.

В настоящей работе была предпринята попытка дать общий обзор особенностей враждебных поглощений на Российском рынке, а также анализ методов использования защитных мер при враждебных поглощениях.

1. Враждебные поглощения: особенности России

1 . 1 Понятие, признаки и причины враждебного поглощения. Отличие враждебных поглощений от дружественных слияний

Настоящим бичом современной экономики стали враждебные поглощения. Печально, но факт: какие бы миролюбивые заявления ни делали юридические компании, специализирующие на сделкам слияния и поглощения, для большинства из них основным источником доходов являются именно корпоративные захваты.

Враждебное поглощение - тендерное предложение, которое менеджмент компании-покупателя выдвигает на фондовом рынке на акции предприятия-цели (обычно, контрольный пакет акций). Рудык Н.Б. методы защиты от враждебного поглощения: Учеб. практич. Пособие. - М.: дело, 2006. с. 11..

Тендерное предложение - предложение на покупку определенного пакета акций определенной компании, по определенной цене, в течение определенного периода времени. Информация является общедоступной, т.е. известной все заинтересованным участника фондового рынка.

Признание сделки враждебным поглощением зависит скорее от действий управляющих и акционеров компании-цели, в случае, если атакующая компания выполнила все требования органов регулирования об афишировании своих действий.

Главной причиной возникновения этого явления стало общественное отношение к проблеме появления класса новых собственников. Основная масса населения справедливо полагает, что небольшая кучка людей получила под контроль всенародное достояние - промышленность. Следовательно, легитимность их статуса собственников довольно призрачна, из чего следует возможность перераспределить имущество.

Операции поглощения означают переход контроля над поглощенным предприятием от одной группы собственников к другой. При враждебных поглощениях смена контроля влечет и смену команды управляющих поглощенного предприятия. Именно механизм враждебных поглощений позволяет, в известной степени, сгладить проблему разделения собственности и контроля в акционерном обществе и возникающих из нее агентских конфликтов между управляющими и акционерами.

Враждебные поглощения, по сути, являются практическим воплощением такого явления, как конкуренция за управление активами. Такая конкуренция предполагает, что менеджеры в акционерных обществах, наделенные необходимыми полномочиями, управляют принадлежащим акционерам имуществом в целях увеличения их благосостояния.

В случае неэффективности управления рыночная стоимость активов снижается, что выражается в первую очередь в снижении рыночной стоимости акций фирмы. Подобные ситуации и становятся импульсом для рассмотрения вопроса о возможности враждебного поглощения. При этом предполагается, что смена управляющей команды приведет к повышению качества управления активами акционерного общества, то есть произойдет перемещение активов в более эффективное использование. Нет нужды говорить о том, что чем лучше отработан механизм такого перемещения, тем выше уровень эффективности национальной экономики.

Целью враждебных поглощений является увеличение благосостояния акционеров и постижение конкурентных преимуществ на рынке.

На пути к достижению указанных выше целей компания разрабатывает конкретную стратегию своей деятельности.

Исходя из этого компанией могут быть выбраны следующие основные стратегии, или концепции, своего развития. Брейли Р., Майерс С. Принципы корпоративных финансов. - М.: Олимп Бизнес, 1997 (а лучше - 2005). - с. 304.:

1. Усиление основных направлений своей деятельности;

2. Диверсификация деятельности;

3. Отказ (продажа) от не основных направлений деятельности.

Основная причина сделок, где компании используют механизмы враждебного поглощения - это конкуренция, которая вынуждает активно искать инвестиционные возможности, эффективно использовать все ресурсы, снижать издержки и искать стратегии противодействия конкурентам. Расширяя свои возможности, компании создают стратегии диверсификации и реструктуризации.

На сегодняшний день можно назвать несколько различных групп целей, которые могут ставить и достигать компании, используя сделки враждебных поглощений:

-«Защитные» цели, в которых компании ищут возможности своего роста.

-«Инвестиционные» цели, где компании, их менеджеры и инвесторы могут преследовать следующие инвестиционные цели: размещать свободные средства; участвовать в прибыльном бизнесе; скупать недооцененные активы и другие.

-«Информационные»: слияния и поглощения могут улучшить информированность компании.

Таким образом, основными предпосылками, влияющими на развитие рынка враждебных поглощений являются следующие:

Особенности характера юридического оформления;

Роль государства;

Влияние процессов глобализации;

Несовершенство законодательной базы,

Отсутствие сильной независимой судебной власти

Коррупция.

На рынке корпоративного контроля принято выделять также дружественные поглощения.

Важным отличием враждебного поглощения от дружественного является то, кому делает предложение на выкуп контрольного пакета акций менеджмент корпораций-покупателя. В случае с враждебным поглощением менеджмент компании-цели оказывается полностью отключенным от процесса проведения выкупа, тогда как дружественное поглощение, как правило, проводится на переговорной основе. Именно поэтому дружественное поглощение чаще всего называют слиянием.

Дружеское поглощение - это прежде всего контракт между менеджментом двух компаний, условия которого вырабатываются в переговорном процессе, причем менеджеры корпорации-цели выступают в этих переговорах в роли агентов своих акционеров. Фостер Р. Искусство слияний и поглощений. - М.: Альпина Бизнес Букс 2006. - с. 15.

Если при дружественном поглощении ведутся переговоры, то при враждебном поглощении он полностью отсутствуют (по крайне мере, на начальном этапе сделки). Менеджер корпорации-покупателя выдвигает тендерное предложение на выкуп контрольного пакета акций корпорации-цели на открытом рынке и не интересуется чувствами, которые испытывает менеджмент и совет директоров корпорации-цели по отношении к этому тендеру. Менеджмент корпорации-покупателя интересует только одно - как можно быстрее получить контрольный пакет обыкновенных голосующих акций в свою собственность.

Чаще всего выдвижение тендерного предложения на открытом фондовом рынке сопровождается различного рода обвинениями, которые выдвигает менеджмент корпорации-покупателя в адрес менеджмента корпорации-цели. Запуск неэффективных инвестиционных проектов, низкие показатели деятельности, упущенные перспективы роста, манипулирование финансовой отчетностью - вот лишь некоторые из наиболее встречающихся на практике обвинений в адрес менеджмента корпорации-цели. Однако, лишь небольшой процент поглощений, первоначально инициированных как враждебные, заканчиваются при полной изоляции менеджмента корпорации-цели. В большинстве враждебных поглощений топ-менеджеры корпорации цели рано или поздно оказываются привлеченными к процессу сделки.

Враждебные поглощения приводят к увеличению оборачиваемости топ-менеджмента компании даже тогда, когда оказываются неуспешными и действующий менеджмент корпорации-цели сохраняет свой пост.

Как можно объяснить увеличение оборачиваемости топ менеджмента в успешно защитившейся корпорации цели?

Во-первых, само нападение на компанию может рассматриваться ее советом директоров как сигнал того, что в компании не все благополучно с качеством управления. Попытка враждебного поглощения может вывести совет директоров компании из летаргического сна и заставить его уделить более пристальное внимание текущей деятельности менеджмента. Отсюда и более высокая оборачиваемость.

Во-вторых, использование некоторых методов защиты может привести к тому, что стоимость компании-цели начнет падать, и также скоро, как скоро начнет падать стоимость компании, вероятность смещения действующего менеджера начнет возрастать.

Известно, что чем более дружественной является сделка, тем более активно использует для ее оплаты собственные обыкновенные голосующие акции корпорация-покупатель. Затем некоторые эмпирические исследования обнаружили, что поглощение носит тем более враждебный характер, чем меньший пакет обыкновенных голосующих акций принадлежит действующему менеджменту корпорации-цели. Эмпирическим исследования не удалось установить какие-либо устойчивые отличия (по финансовым или иным показателям деятельности) корпораций, ставших целями враждебных поглощений, от компаний, которые принадлежали к тем отраслям, но не стали целями враждебных поглощений. Если сложить всю информацию о характеристиках дружественных и враждебных поглощений, которая известна нам на текущий момент, то получим следующую картину (табл. 1).

Таблица 1. Характеристики дружественных и враждебных поглощений

Особое значение в области слияния и поглощения компаний придается эмпирическому исследованию, опубликованному в 2000 г. Уильямом Швертом Schwert W. Hostility in Takeovers: In the Eyes of the Beholder? // Journal of finance. - 2000. pp. 2599-2640.. Этот исследователь задался целью раз и навсегда выявить характерные признаки враждебных поглощений. Для этого он использовал как данные баланса корпораций-целей, так и динамику цен их обыкновенных голосующих акций.

Вывод, к которому пришел Шверт, можно сформулировать так: «подавляющее большинство сделок, которые пресса называет враждебными поглощениями, на самом деле по всем своим характеристикам практически неотличимы от дружественных поглощений».

Главное отличие враждебного поглощения от дружественного поглощения, по Шверту, заключается в степени публичности сделки. Чем выше степень поглощения, тем более оно враждебное. Получается, что враждебное поглощение - это тоже самое дружественное поглощение, информация о процессе проведения которого общедоступна (известно, на какой стадии обсуждения находится сделка, в чем согласны стороны и т.д.) Причем публичность сделки, по мнению Шверта, отражает вовсе не попытки менеджмента корпорации-цели блокировать сделку, а попытки выговорить для своей компании более выгодные условия сделки..

Однако, получить четкое определение враждебного поглощения не так уж просто, так как для разных людей враждебность означает разные вещи. Для одних степень враждебности может определяться отношениями между топ-менеджментом двух компаний, для других - методом оплаты сделки, для третьих - тем, как сделку описывает пресса и т.д.

1.2 Специфика враждебных поглощений в России

Российский рынок корпоративного контроля едва достиг подросткового возраста, но количество враждебных поглощений уже превышает европейский уровень: по данным Госдумы РФ, в 2008 г. в России было зарегистрировано 1870 поглощений, 75% из которых являлись враждебными. Ключевая особенность российского рынка - преобладание жестких враждебных поглощений с использованием так называемого административного ресурса.

Р. Леонов разделяет методы поглощений в России на шесть групп Леонов Р. «Враждебные поглощения» в России: опыт, техника проведения и отличие от международной практики. С.12-18.:

Скупка различных пакетов акций на вторичном рынке;

Лоббирование приватизационных сделок с государственными пакетами акций;

Вовлечение в холдинг или в другие группы с помощью административных средств;

Скупка и трансформация долгов в имущественно-долевое участие;

Захват контроля через процедуры банкротства;

Инициирование судебных решений, включая их фальсификацию (например, постановления, изданные несуществующими судами, не зарегистрированные надлежащим образом или подписанные судьей, который об этом не осведомлен).

Данная классификация включает как законные, так и незаконные методы поглощений. Очевидно, использование в этих целях административного ресурса или возможностей судебной системы в странах ЕС с их четкими правилами осуществления поглощений и высоким уровнем законопослушания маловероятно. Захват контроля через процедуру банкротства и конвертирование долгов в акции также не являются общепринятыми способами поглощения в ЕС.

Для российской практики поглощений в отличие от западной характерны: закрытость информации о проведении сделки и применяемых методах; привлечение сторонней компании - специалиста по поглощениям (рейдера), в то время как в ЕС поглощением занимается сама компания-покупатель; несправедливость многих сделок из-за отсутствия базы сравнения для рыночной оценки компании; возможность использования незаконных методов поглощения.

90% враждебных поглощений в России отличаются следующими характеристиками:

Злоупотребление должностными полномочиями

Фальсификация документов

Фальсификация доказательств

Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью

Похищение человека

Преступный сговор

Вымогательство

Преднамеренное банкротство

Понуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения

Нарушение неприкосновенности частной жизни

Незаконное получение и разглашение коммерческой тайны

Похищение документов

Злоупотребления при выпуске ценных бумаг и т. д Гохан П. Слияния, поглощения и реструктуризация бизнеса. - М.: Альпина Бизнес Букс, 2004. - с. 325.

Отметим особенности трактовки понятия «враждебное поглощение», применяемого в РФ. Чаще всего под ним понимают поглощения, базирующиеся на пробелах в законодательстве (обход закона) и жесткие поглощения с использованием коррумпированных чиновников. Некоторые специалисты различают захват, который осуществляется с помощью незаконных методов, и «цивилизованные» враждебные поглощения. Другие считают допустимыми жесткие незаконные поглощения, потому что «может оказаться, что эффективный собственник - незаконный, а законный - неэффективный».

Очевидно, что представление о враждебных поглощениях участников российского рынка отличается от западного. Даже при зарождении рынка корпоративного контроля на Западе европейским и американским компаниям не пришлось пережить сложной эпохи поглощений, подобной российской. Отечественный опыт порожден наследием прошлого с его принудительным подходом, разрушившим веру граждан в силу закона

С ростом поглощений увеличивается и масштаб корпоративных конфликтов. В 2007 г. в производстве органов предварительного следствия МВД России находилось 346 уголовных дел, связанных с незаконными захватами предприятий, что вдвое больше, чем в 2006 г. С учетом этого защита компаний является важнейшей задачей для эффективных руководителей.

Сегодня в российском законодательстве разработка большинства существующих правовых норм права, касающихся слияний и поглощений, происходит без учёта возможный недружественных поглощений и, в результате, правовые нормы в основном регулируют мирный процесс реорганизации юридических лиц; помимо того, по большей части отсутствие специальных норм, детально регулирующих вопросы поглощений Обществ, в результате чего в законодательстве появляются так называемые «белые пятна», то есть спорные нормы, которые оставляют возможность для злоупотребления правом. Этот аспект требует незамедлительного решения путем реформирования всей законодательной базы регулирующие механизм слияния и поглощения компаний, с целью предотвращения враждебных поглощений.

Оценивая современные тенденции, отражающие динамику враждебных поглощений можно сделать вывод о том, что они характеризуется значительным ростом абсолютного числа сделок в сфере слияний и поглощений.

Эта тенденция вполне соответствует общемировой практике, когда волны враждебных поглощений традиционно сопутствуют стадии экономического роста.

На динамику враждебных поглощений в условиях современной России вне зависимости от стадий экономического роста по-прежнему влияют пост приватизационное перераспределение собственности и экспансия крупных групп. Основной причиной этого является активизация экономических агентов второго эшелона, крупных и средних компаний, которые располагают необходимыми ресурсами для расширения своего бизнеса за счет присоединения более мелких компаний.

По сравнению с 2004 г. общая стоимость сделок в 2008 г. увеличилась в 7,3 раза, по сравнению с 2007 г. - в 2,1 (без сделки ТНК-BP). Количество сделок возросло почти в 4 раза, а прирост 2008 г. по сравнению с 2004 г. составил около 40%. Конечно, оценить долю действительно иностранного капитала, а не репатриации российских капиталов из-за рубежа в этих процессах невозможно, тем не менее данная динамика косвенно свидетельствует не только о растущей зарубежной экспансии российских компаний, но и о наметившейся в 2000-е годы тенденции к репатриации ранее выведенных средств.

Изложенные выше факты позволяют сделать обоснованный вывод о том, что на рынке враждебных поглощений происходят серьезные качественные изменения.

Объективно изменяется среда работы: инвестиционным компаниям-агрессорам все чаще приходится иметь дело с предприятиями, где контрольный пакет акций, как минимум, консолидирован. В такой ситуации простая скупка акций у миноритарных акционеров уже не может дать искомого результата - полного поглощения предприятия. Разумеется, можно предложить собственникам продать принадлежащий им контрольный пакет и, в случае их согласия, успешно завершить проект. Но, как показывает практика, собственники контрольного пакета крайне неохотно соглашаются его продать, хотя бы потому, что им весьма редко предлагают заплатить за него реальную рыночную цену, да и в инвестиционных кругах до сих пор заслуженной популярностью пользуется весьма занятная формула расчета стоимости актива, согласно которой любой актив стоит ровно столько, сколько денег надо вложить в его отъем.

Эта формула во многом объясняет те явления, с которыми приходится сталкиваться нам сегодня. Несовершенство законодательной базы, отсутствие сильной независимой судебной власти и коррупция делают возможными, казалось бы, совершенно нереальные вещи. С помощью подкупа, манипуляций, злоупотребления правом, к сожалению, еще можно добиться очень многого.

Действительно, зачем вкладывать миллионы долларов в приобретение контрольного пакета акционерного общества, когда можно вложить несколько десятков тысяч в получение нужного судебного решения и последующего приобретения искомого пакета, например, у РФФИ, который имеет право реализации пакетов акций на комиссионных началах. Как бы дико это ни выглядело, но такие, с позволения сказать, схемы применяются довольно часто.

Многолетняя практика показывает, что в качестве игроков-агрессоров на рынке враждебных поглощений наиболее распространены следующие субъекты Гвардин С., Чекун И. Финансирование слияний и поглощений в России. - М.: Бином, 2006. - с. 56.:

1. Олигархи и финансово-промышленные группы, поглощающие компании и активы для себя, в целях развития или диверсификации уже существующих бизнес империй.

2. Инвестиционные компании, сделавшие поглощения своим основным бизнесом. В дальнейшем поглощенные компании и / или их активы продаются по максимально высоким ценам заинтересованным лицам или оставляются для диверсификации собственного бизнеса.

3. Инвестиционные компании - посредники, действующие в интересах заказчика.

4. Инвестиционные компании - профессиональные гринмэйлеры.

Все остальные игроки, как правило, являются любителями и не представляют для предприятия серьезной угрозы хотя бы потому, что для успешной реализации проекта по враждебному поглощению требуется наличие высококвалифицированных специалистов, которых на рынке труда найти крайне затруднительно.

Рассматривая враждебные поглощения в России были выделены основные этапы развития Материалы сайта «Проект Mergers.ru». - http://mergers.ru:

На первом (начальном) этапе - с середины 1990-х годов до кризиса 1998 г. - для России характерны единичные попытки использования классических методов поглощений.

Поглощения в классическом виде в середине 1990-х годов проходили прежде всего в отраслях, где не требуется высокая концентрация финансовых ресурсов. Позитивный характер данной тенденции связан, прежде всего, с тем, что, во-первых, происходит определенное упорядочение структуры акционерного капитала; во-вторых, повышается общеотраслевой эффект: другие предприятия также вынуждены предпринимать меры по реструктуризации, чтобы не стать объектом следующего поглощения (или его попытки).

Известной, хотя и неудачной попыткой публичного проведения операции поглощения стала попытка захвата кондитерской фабрики «Красный Октябрь» летом 1995 г. группой банка «Менатеп».

Второй этап (пост кризисный «бум») приходится на период с середины 1999 г. до 2002 г. Именно в это время наиболее явно проявились специфические причины, вызвавшие «волну» слияний и поглощений. Главным стимулом для их активизации в первые пост кризисные годы стала продолжающаяся консолидация акционерного капитала.

Процесс враждебных поглощений, первоначально инициированный крупнейшими нефтяными компаниями, в этот период был наиболее характерен для черной и цветной металлургии, химической, угольной, пищевой, фармацевтической и лесной промышленности, машиностроения.

Третий этап (реорганизационный «спад»), видимо, начинается с 2002 г. Происходит некоторое снижение темпов экспансии сложившихся групп, завершаются процессы консолидации и наметился переход к реструктуризации групп и юридической реорганизации (прежде всего легализация аморфных холдингов и групп).

В целом процесс структурных изменений в российских компаниях (различные типы реорганизации в юридическом смысле) развивается довольно интенсивно.

По данным МАП РФ, число различных операций, связанных со структурными изменениями, в 1997 г. составило 5000, в 1998 г. - около 9000, в 1999 г. - примерно 11 000, в 2000 г. - 16 000, в 2001 г. - свыше 20 000.

Что касается непосредственно особенностей враждебных поглощений в Российской практике, то их можно классифицировать по следующим группам Пирогов А.Г. «Особенности слияний и поглощений Российских компаний», Журнал «Управление компанией», Издательский Дом «РЦб». Источник: http://www.rcb.ru:

Первая группа особенностей связана с различиями в причинах данных процессов. Поглощения применительно к конкретным формам и направлениям объединения происходят преимущественно спонтанно. Вместе с тем эти процессы (интеграция, консолидация) косвенно являются защитной реакцией на последствия (издержки) приватизации, незащищенность прав собственности, налоговую политику.

Вторая группа обусловлена спецификой российского фондового рынка. Рынок ценных бумаг в России с самого начала развивался как рынок корпоративного контроля. Для современной ситуации характерны снижение объема операций, формирующих портфельные инвестиции, и увеличение масштабов выкупа акций с целью передела собственности. Тем не менее слияния и поглощения практически не затрагивают организованный фондовый рынок, и рыночная цена акций на вторичном рынке не имеет существенного значения.

Третья группа особенностей связана со спецификой структуры собственности российских компаний и участников операций:

Миноритарные акционеры компании-цели играют пассивную роль и не могут выступать в качестве полноценных участников рынка корпоративного контроля;

Имеют значение личные соображения руководителей (хотя такие мотивы обычно не признаются публично и оцениваются крайне негативно как идущие вразрез с экономической эффективностью);

Сложная и непрозрачная структура (собственности) компаний обусловливает минимум открытости при совершении данных сделок;

Организация корпораций как «группы компаний» делает выкуп активов уже действующего предприятия гораздо более технологичной и менее рискованной сделкой, чем проведение реорганизации двух сливающихся компаний;

Сравнительно высокие требования к доле в акционерном капитале для осуществления контроля над предприятием (в идеале - до 100% акционерного капитала);

Взаимоотношения между компаниями, в том числе между входящими в структуру группами, минимально и относительно неэффективно регулируются законодательно;

Часто неформальный контроль предпочтительнее, чем юридическое оформление слияния или поглощения;

Региональные власти не имеют возможности непосредственного законодательного регулирования интеграционных процессов и др.

Четвертая группа особенностей касается наиболее типичных форм поглощений:

Отсутствуют равноправные слияния, что также может быть связано с неразвитым фондовым рынком (соответственно чаще оплата производится не акциями, а наличными средствами и векселями);

Практически не распространена известная в США с 1980-х годов агрессивная скупка недооцененных на фондовом рынке компаний с целью краткосрочного повышения их рыночной стоимости и последующей перепродажи часто с раздроблением компании, применением долгового финансирования (LBO) и выпуском «мусорных» облигаций (бизнес «налетчиков» - raiders);

Имеют место финансовые ограничения агрессивного поглощения компаний через предложение ее акционерам премий к стоимости акций;

Преобладание (с 1998 г.) агрессивного поглощения через банкротство и различные долговые схемы и другие.

Таким образом можно сделать вывод о том, что ключевой особенностью России является преобладание жестких враждебных поглощений с использованием административного ресурса.

Что касается тенденций развития рынка враждебных поглощений в России, то к 2006 г. есть предпосылки для нового этапа враждебных поглощений. Как дефицит «свободных» объектов для захвата, так и постепенное исчерпание свободных финансовых ресурсов (значительных в добывающих отраслях после девальвации 1998 г.) позволяют предположить, что стиль поглощений в ближайшие годы будет в большей мере административным с использованием долговых схем, судебных исков о ничтожности ранее состоявшихся сделок и т.п. В этой связи встает серьезная проблема эффективности регулирования враждебных поглощений через законодательство, специальные регуляторы и правоприменительные механизмы.

Проблема враждебных поглощений с применением «административного ресурса» приобрела в 2002-2003 гг. столь острый характер, что потребовала традиционно запаздывающего внимания законодателей. Так, в мае 2003 года в Госдуме прошли парламентские слушания на тему законодательного обеспечения прав собственности, в том числе при враждебных поглощениях.

Ужесточение ответственности за принятие соответствующих судебных решений (что требует поправок в законодательство о судебной системе);

Введение ответственности миноритарных акционеров за подачу иска, инициирующего враждебное поглощение;

Уточнение процедур проведения собрания акционеров и ведения реестров АО (основания для передачи функций ведения реестра от одного регистратора к другому, запрет на изъятие или арест реестров) и др.

Тем не менее даже внесение указанных изменений в законодательство не снимет остроту проблемы, пока сохраняются экономические и институциональные предпосылки. Так что исключительно актуальной является выработка государственной политики в сфере регулирования корпоративных поглощений.

2. Практика защиты от враждебных поглощений в Российской Федерации

2.1 Методы защиты от враждебных поглощений в РФ

Все методы защиты от враждебного поглощения, которые используются компаниями на российском рынке, условно можно разделить на два класса - превентивные и активные методы Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглащения: Учеб. практич. Пособие. - М.: дело, 2006. с. 309

В силу специфических особенностей российских враждебных поглощений превентивные методы защиты в среднем обладают намного большей потенциальной эффективностью, нежели активные. Ведь после того как российская компания подверглась нападению, ей уже просто может не хватить сколько-нибудь серьезных защитных мероприятий. Превентивные методы защиты применяются компаниями для снижения вероятности того, что когда-либо станут целями враждебного поглощения. В Российской Федерации наибольшую популярность приобрели нижеописанные превентивные методы защиты от враждебных поглощений:

1. Реорганизация: делистинг и преобразование в ЗАО (ООО);

2. Выкуп акций у миноритариев (защита от зеленого шантажа);

3. «Вымораживание» миноритариев (увод активов и последующий выкуп акций);

4. Разделение компании;

5. Ликвидация компании и передача ее имущества новому юридическому лицу (ООО или ЗАО);

6. Вывод активов в дочерние компании (ЗАО или ООО);

7. Смена реестродержателя;

8. Мониторинг долговой нагрузки;

9. Противоакулий репеллент;

10. Поиск «белого рыцаря»;

11. Создание стратегического альянса.;

12. Выход на IPO.

Рассмотрим некоторые из превентивных методов защиты от врождебных поглощений.

Супербольшинство. Этот метод используется в случае принятия особых решений, например при рассмотрении предложения о покупке компании при поглощении или вопроса о смене ее руководства. Положение о супербольшинстве варьирует от 60 до 80%, то есть это - минимальный процент акционеров, необходимый для одобрения какого-либо решения. Данная мера ограничивает возможности компании-покупателя по завладению компанией-целью, даже если агрессору удалось поставить под контроль совет директоров, и помогает сбалансировать интересы менеджмента с интересами акционеров компании-цели.

Как показывают результаты ряда исследований, положение о супербольшинстве увеличивает стоимость акций, в то время как в других работах отмечается отсутствие соответствующего эффекта. При этом рост издержек на координацию действий акционеров часто нейтрализуется снижением агентских издержек. рейдер враждебный слияние поглощение

Условие супербольшинства для регулирования важнейших вопросов, касающихся деятельности компании, содержится в уставах многих российских фирм. Например, в компании «ВымпелКом» порог супербольшинства равен 80%. Данный факт выяснился при неудачной попытке рейдера в 2005 г. отменить это положение с помощью иска миноритарного акционера компании, который потребовал от нее изменить устав, чтобы для решения важнейших вопросов было достаточно простого большинства в совете директоров, Норвежская компания Telenor, чьи интересы как акционера «ВымпелКома» в таком случае нарушались, сумела отстоять 80-процентную норму только в Верховном суде РФ(28).

Создание стратегического альянса. Данный вид защиты напоминает метод «белого рыцаря», но в отличие от последнего применяется до того, как возникает угроза поглощения. Стратегический альянс между двумя и более предприятиями способен защитить все стороны от нежелательного поглощения. Но при этом существует риск того, что стратегический партнер трансформируется в «серого рыцаря» и сам попытается поглотить компанию-партнера, пользуясь доступной ему инсайдерской информацией. К тому же создание эффективного альянса - очень сложная задача.

В российской практике имеются примеры успешной организации стратегических альянсов: группа Verysell создала целую технологию поглощения привлекательных бизнесов в конце 2002 г., «Весть» и «Метатехнология» образовали единый и вполне эффективный организм. Однако многие попытки создания равноправного или «включающего» объединения заканчиваются неудачей. Оказавшаяся между трех центров притяжения (Verysell, Compulink, «Белый ветер»), розничная сеть «Компьюлинк» практически перестала существовать, «Парус» и «Галактика» после недолгого партнерства снова разделились Тужилин А. Создание в группе компаний системы защиты от враждебных действий конкурентов. - В: Рынок ценных бумаг, 2003, № 11, с. 18-21.

Защита активов. Идеальной защитой является правовая структура, которая не позволяет рейдерам лишать собственников их активов либо заставляет агрессоров платить высокую цену за них, то есть собственники могут сохранить необходимую степень контроля.

Перевод активов третьей стороне - распространенная мера защиты в России. Как правило, подобные сделки носят достаточно спорный, иногда притворный характер и не предполагают получения взамен соответствующего эквивалента. Однако они нарушают права миноритарных акционеров. В случае недостаточной законности сделки и утраты активов миноритарии могут подать в суд, чтобы получить компенсацию за свои потери, которая может быть выплачена из личных средств менеджеров, если их действия будут признаны неправомерными. В результате они могут легко лишиться своей собственности. Более справедливым является вариант, при котором компании обмениваются активами равной ценности (такая операция называется кросс-коллатеризацией). При этом состояние их балансов не ухудшается. В целом риск того, что защита активов приведет к потерям не только для менеджеров и контролирующих акционеров, но и для миноритариев, слишком велик. До тех пор пока в российском корпоративном праве не сложатся четкие правила регулирования методов защиты от поглощения, подобные способы противостояния ему будут дорогостоящими и рискованными.

Ярким примером использования траста для защиты активов являлась структура собственности ЮКОСа. Согласно информации газеты «КоммерсантЪ», 44% акций НК «ЮКОС» принадлежали восьми трастам. Управляли ими две трастовые компании, зарегистрированные на Британских Нормандских островах. Причем передача активов от физических лиц-владельцев в трастовые компании произошла только в феврале 2004 г. Трастовая структура позволяла надежно скрыть источник происхождения средств, направленных на погашение задолженности, и очень быстро, учитывая простоту смены бенефициара, предложить возможным инвесторам обеспечение возврата заемных средств.

Другой вид защиты активов: реструктуризация пассивов через наращивание задолженности. Это означает перевод всех активов и пассивов на предприятие, которое ведет хозяйственную деятельность. Данный метод был успешно использован руководством «Тольяттиазота».

Стратегические приобретения. Они позволяют усложнить процесс враждебного поглощения. Однако к их недостаткам в качестве превентивной меры относится непредсказуемость поведения потенциального агрессора до выставления официальной оферты о поглощении. Поэтому данный вид защиты практически не получил распространения в России.

Одним из немногочисленных примеров применения такого метода служит приобретение «Норильским никелем» контрольного пакета акций реестродержателя ЗАО «Единый регистратор» в апреле 2005 г. Использование возможностей «своего» (подконтрольного) регистратора облегчает построение системы защиты от недружественного поглощения.

Активные методы защиты от враждебного поглощения, доступные российским компаниям, не отличаются разнообразием Игнатишин Ю. Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы. - СПб.: Питер, 2005. - с. 334..

Вот некоторые из активных методов защиты, которые можно наиболее часто наблюдать на практике:

Блокировка движения акций

Блокировка изъятия реестра

Встречные иски

Дополнительная эмиссия

Срочный вывод активов на новое ЮЛ

Контрскупка собственных акций

Однако, если агрессор является профессионалом российского рынка враждебных поглощений, то скорее всего, он уже обо все «позаботился» и у компании осталось не много шансов на успешную защиту. Если же агрессору доступен административный ресурс, то у корпорации-цели пропадают даже эти шансы.

Говорить об эффективной стратегии защиты в условиях РФ можно только к применительно к превентивным методам защиты.

Результаты оценки потенциальной эффективности западных методов защиты от враждебных поглощений на российском рынке корпоративного контроля представлены в табл. 2.

Таблица 2. Потенциал использования западных методов защиты от враждебного поглощения в РФ Молотников А. Слияния и поглощения: российский опыт. - М., 2006. - с. 301.

Низкая потенциальная эффективность применения в России многих методов защиты, разработанных на западных рынках корпоративного контроля, объясняется следующими причинами:

1. крайне «своеобразны» методы нападения, применяемые российскими корпорациями-покупателями;

2. отсутствует надлежащая юридическая база для применения многих западных методов защиты;

3. не развит фондовый рынок;

4. открытые российские компании в подавляющем большинстве лишь формально являются открытыми акционерными обществами, а фактически это частные компании (а ведь многие западные методы защиты создавались именно в расчете на открытые акционерные общества).

В заключении хотелось бы отметить следующее. Методы проведения враждебных поглощений в российской практике, являются прямым следствием «дикого» этапа первоначального перераспределения собственности, который происходил в нашей стране в начале 1990-х гг. похоже, что последствия этого этапа еще долгое время будут давать знать о себе в самых разных областях.

2. 2 Защита от недружественного поглощения: «Базовый элемент» против «Илим Палп Энтерпрайз»

Война за обладание самой прибыльной долей российского лесопромышленного комплекса - целлюлозными комбинатами - между компаниями «Базовый элемент» (КБЭ) и «Илим Палп Энтерпрайз» (ИПЭ) стала ярчайшим примером современных корпоративных войн в России, претендующим на то, чтобы войти в учебники в качестве образцовой схемы проведения недружественных поглощений и борьбы с ними Пирогов А.Г. «Особенности слияний и поглощений Российских компаний», Журнал «Управление компанией», Издательский Дом «РЦб».